Belangrijkste punten
- Naast de gewone burgerlijke aansprakelijkheid kan een bestuurder persoonlijk aansprakelijk worden gesteld voor onbetaalde bedrijfsvoorheffing en btw van zijn vennootschap (art. 51 van het Wetboek van de minnelijke en gedwongen invordering van fiscale en niet-fiscale schuldvorderingen).
- Herhaalde tekortkomingen (twee vervaldagen voor een kwartaalaangever, drie voor een maandaangever, binnen één jaar) doen een fout van de bestuurder vermoeden: de bewijslast keert om.
- Voor sociale schulden (RSZ) is de regeling van art. XX.226 van het Wetboek van economisch recht strenger: ze viseert betrokkenheid bij herhaalde faillissementen met onbetaalde sociale schulden, zonder dat een afzonderlijke bestuursfout moet worden aangetoond.
- Beide hoofdelijkheidsregelingen vallen buiten het wettelijk plafond van de burgerlijke aansprakelijkheid van art. 2:57 WVV: ze kunnen het persoonlijk vermogen van de bestuurder onbeperkt blootstellen.
Een bestuurder die denkt beschermd te zijn door het aansprakelijkheidsplafond van zijn BV, kan voor een onaangename verrassing staan: dat plafond geldt niet voor onbetaalde bedrijfsvoorheffing, btw of RSZ-bijdragen van de vennootschap. De hoofdelijke aansprakelijkheid van bestuurders voor deze specifieke schulden volgt eigen regels, ontstaan uit de programmawet van 20 juli 2006 en vandaag opnieuw gecodificeerd in het Wetboek van de minnelijke en gedwongen invordering van fiscale en niet-fiscale schuldvorderingen en in het Wetboek van economisch recht. Dit artikel bespreekt de voorwaarden voor aansprakelijkstelling, de bijbehorende vermoedens van fout, en concrete manieren om de persoonlijke blootstelling van de bestuurder te beperken.
Fiscale hoofdelijkheid: onbetaalde bedrijfsvoorheffing en btw
Wanneer een vennootschap haar verplichting niet nakomt om de op de lonen ingehouden bedrijfsvoorheffing of de bij klanten geïnde btw door te storten, laat artikel 51 van het Wetboek van de minnelijke en gedwongen invordering van fiscale en niet-fiscale schuldvorderingen de fiscale administratie toe om deze bedragen rechtstreeks te vorderen van de bestuurders belast met het dagelijks bestuur. Dit mechanisme verving de voormalige artikelen 442quater van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992 en 93undecies C van het Btw-wetboek, waarvan het de algemene opzet overneemt.
Deze hoofdelijkheid is niet automatisch: de administratie moet een fout van de bestuurder bewijzen die verband houdt met de niet-betaling. Een tijdelijke kasmoeilijkheid, snel geregulariseerd, vormt op zich geen fout. Het is de herhaling van het verzuim die de situatie verandert.
Het vermoeden van fout bij herhaalde tekortkomingen
De tekst voorziet een weerlegbaar vermoeden van fout wanneer de niet-betaling een herhaald en geen toevallig karakter vertoont.
Wanneer wordt de fout van de bestuurder vermoed
Kwartaalaangever
Minstens twee vervallen en onbetaalde schulden van bedrijfsvoorheffing of btw over een periode van één jaar.
Maandaangever
Minstens drie vervallen en onbetaalde schulden over dezelfde periode van één jaar.
Tegenbewijs mogelijk
De bestuurder kan het vermoeden weerleggen, onder meer door aan te tonen dat de niet-betaling het gevolg is van financiële moeilijkheden die hebben geleid tot een procedure van gerechtelijke reorganisatie, faillissement of gerechtelijke ontbinding.
Beperkte draagwijdte tot de betrokken schuld
De aansprakelijkheid dekt enkel de hoofdsom en de interesten van de betrokken schuld van bedrijfsvoorheffing of btw, niet de volledige fiscale schulden van de vennootschap.
Zodra de herhalingsdrempel is bereikt, is het aan de bestuurder om het tegenbewijs te leveren. Dit is een belangrijke omkering: de bewijslast, die in beginsel op de administratie rust, verschuift naar de vervolgde bestuurder. In de praktijk begeeft een bestuurder die twee of drie opeenvolgende vervaldagen laat voorbijgaan, zelfs om redenen die op dat moment redelijk lijken, zich al in de zone waar het vermoeden tegen hem speelt.
De sociale regeling: strengere hoofdelijkheid voor RSZ-schulden
Het tweede onderdeel van de hoofdelijkheid betreft onbetaalde sociale bijdragen, onder een regeling die aanzienlijk strenger is dan haar fiscale tegenhanger. Artikel XX.226 van het Wetboek van economisch recht, dat het voormalige artikel 265, §2, van het Wetboek van vennootschappen verving (art. 409, §2, voor de NV), laat de RSZ of de curator toe om bestuurders, zaakvoerders, personen belast met het dagelijks bestuur en elke persoon die daadwerkelijk de macht heeft gehad om de onderneming te leiden, persoonlijk aan te spreken.
| Bedrijfsvoorheffing en btw (art. 51 WMGI) | RSZ-schulden (art. XX.226 WER) | |
|---|---|---|
| Trigger | Herhaalde tekortkomingen in de huidige vennootschap | Betrokkenheid bij minstens twee faillissementen met onbetaalde sociale schulden binnen vijf jaar |
| Vereist bewijs | Bestuursfout die verband houdt met de niet-betaling | Enkel betrokkenheid bij eerdere faillissementen, geen afzonderlijke fout aan te tonen |
| Aard van de aansprakelijkheid | Weerlegbaar vermoeden van fout | Objectieve aansprakelijkheid, geen bewijs van fout vereist |
| Plafond van art. 2:57 WVV van toepassing |
Twee regelingen buiten het plafond van de burgerlijke aansprakelijkheid
Het Wetboek van vennootschappen en verenigingen plafonneert de algemene burgerlijke aansprakelijkheid van de bestuurder naargelang de omvang van de vennootschap, maar dat plafond beschermt niet tegen de twee hier beschreven hoofdelijkheidsregelingen. Een bestuurder van een microvennootschap, van wie de gewone burgerlijke aansprakelijkheid beperkt is tot 125.000 €, blijft zonder wettelijke grens blootgesteld voor de bedrijfsvoorheffing, btw of sociale bijdragen van de vennootschap. Dit is een essentieel onderscheid dat veel bestuurders te laat ontdekken, doordat zij de bescherming van de vennootschap met beperkte aansprakelijkheid verwarren met bescherming tegen elke vorm van persoonlijke verbintenis. De logica van de wetgever is budgettair coherent: bedrijfsvoorheffing, btw en sociale bijdragen zijn bedragen die de vennootschap al bij derden (werknemers, klanten) heeft geïnd voor rekening van de Staat of de sociale zekerheid, en geen eigen schulden van de onderneming. Het niet doorstorten ervan wordt anders behandeld dan een gewone handelsschuld.
Het risico concreet beperken
De beste bescherming tegen beide regelingen is operationeel, niet contractueel: een bestuurdersaansprakelijkheidsverzekering dekt doorgaans geen fiscale of sociale schulden die wettelijk door de vennootschap zelf verschuldigd zijn.
Reflexen om de persoonlijke blootstelling te beperken
Vervaldagen van voorheffing en btw opvolgen
Een kasdashboard gewijd aan fiscale en sociale schulden voorkomt dat een geïsoleerd verzuim een herhaald verzuim wordt.
Kasmoeilijkheden documenteren
Notulen die een tijdelijke moeilijkheid en de genomen maatregelen vastleggen, vormen nuttig bewijs om een vermoeden van fout te weerleggen.
Tijdig een gerechtelijke reorganisatie aanvragen
Een procedure van gerechtelijke reorganisatie die wordt opgestart voordat fiscale schulden zich opstapelen, kan het vermoeden van fout in de fiscale regeling neutraliseren.
Het verleden van een overnemende bestuurder nagaan
Voordat het bestuur aan een nieuwe bestuurder wordt toevertrouwd, beperkt het nagaan van diens verleden in eerdere faillissementen het risico om een reeds bestaande blootstelling te erven.
Beveilig het bestuur van uw vennootschap
Statuten, notulen en opvolging van fiscale en sociale verplichtingen: Monsiegesocial helpt u een bestuur op te zetten dat de persoonlijke blootstelling van bestuurders beperkt.
