Belangrijkste punten
- Een bestuurdersaansprakelijkheidsverzekering (D&O) financiert de verdedigingskosten en burgerlijke veroordelingen van een BV-bestuurder die aansprakelijk wordt gesteld voor een bestuursfout (art. 2:56 WVV).
- Ze vult het wettelijke aansprakelijkheidsplafond (art. 2:57 WVV) aan en vervangt het niet: dat plafond geldt niet bij grove fout, herhaalde fout of bedrog, net de duurste gevallen om te verdedigen.
- Opzettelijke fout, bedrog en persoonlijke strafsancties blijven altijd uitgesloten; hoofdelijke fiscale en sociale aansprakelijkheid (bedrijfsvoorheffing, RSZ, btw) meestal ook.
- Vrijwel alle polissen op de Belgische markt werken op claims-made basis: de wet legt een minimum van 36 maanden nadien lopende waarborgperiode op na het einde van het contract, die verzekeraars mogen verlengen maar nooit inkorten.
Een bestuurder van een Belgische BV draagt persoonlijke aansprakelijkheid voor elke fout die hij begaat bij de uitoefening van zijn mandaat, en net het wettelijke plafond dat hem beschermt (art. 2:57 van het Wetboek van vennootschappen en verenigingen) vervalt in de ernstigste situaties: herhaalde fout, grove fout, bedrog. De bestuurdersaansprakelijkheidsverzekering, ook D&O-verzekering genoemd (directors and officers), is het enige contractuele instrument waarmee een BV de gevolgen van deze blootstelling kan financieren. Dit artikel legt uit wat zo'n polis werkelijk dekt, wat ze vrijwel altijd uitsluit, en welke punten te controleren vóór ondertekening.
Waarom een BV een bestuurdersaansprakelijkheidsverzekering afsluit
Het Wetboek van vennootschappen en verenigingen, van kracht sinds 1 mei 2019 en van rechtswege van toepassing op bestaande vennootschappen sinds 1 januari 2020, omkadert strikt wat een vennootschap mag doen om haar bestuurders te beschermen. Art. 2:58 WVV verbiedt elk beding dat een bestuurder vooraf van aansprakelijkheid zou vrijstellen: zo'n beding, of het nu in de statuten of in een mandaatovereenkomst staat, is van rechtswege nietig. De vennootschap kan dus niet eenvoudigweg contractueel beslissen haar bestuurder af te schermen.
Dit onderscheid verklaart waarom de bestuurdersaansprakelijkheidsverzekering in de praktijk de bijna systematische aanvulling op het wettelijke plafond is geworden, eerder dan een alternatief ervoor.
Wat een bestuurdersaansprakelijkheidspolis dekt en uitsluit
Polissen die in België worden verkocht, volgen een vrij vergelijkbare structuur van verzekeraar tot verzekeraar, ook al verschillen de formulering en de dekkingsbedragen. De gemeenschappelijke kern dekt verdedigingskosten en burgerlijke veroordelingen die verband houden met een bestuursfout; ze sluit vrijwel altijd uit wat de wet zelf niet toelaat te verzekeren.
| Doorgaans gedekt | Doorgaans uitgesloten | |
|---|---|---|
| Verdedigingskosten (advocaat, expertise) | ||
| Burgerlijke veroordeling voor bestuursfout | ||
| Opzettelijke fout of bedrog | ||
| Persoonlijke boetes en strafsancties | ||
| Hoofdelijke fiscale en sociale aansprakelijkheid (bedrijfsvoorheffing, RSZ, btw) | ||
| Eerder geschil bekend bij de verzekerde bij het afsluiten |
Opzettelijke fout en bedrog zijn uitgesloten omdat ze wettelijk niet verzekerbaar zijn: een contract dat opzettelijk bedrog zou dekken, zou de burgerlijke sanctie die erop staat, zinloos maken. Persoonlijke strafrechtelijke boetes volgen dezelfde logica. Hoofdelijke fiscale en sociale aansprakelijkheid ontsnapt meestal aan de polis omdat ze niet voortvloeit uit een bestuursfout in de zin van art. 2:56 WVV: het is een afzonderlijk aansprakelijkheidsregime, los van elke beoordeling van voorzichtigheid of zorgvuldigheid.
Waarom het wettelijke plafond niet altijd volstaat
| Grootte van de BV (beschrijvend label) | Gemiddelde omzet (3 jaar) | Gemiddeld balanstotaal (3 jaar) | Plafond | |
|---|---|---|---|---|
| Microvennootschap | < 350.000 € | < 175.000 € | 125.000 € | |
| Kleine vennootschap | < 700.000 € | < 350.000 € | 250.000 € | |
| Middelgrote vennootschap | ≤ 9.000.000 €* | ≤ 4.500.000 €* | 1.000.000 € | |
| Grote vennootschap | 9M € tot 50M € | 4,5M € tot 43M € | 3.000.000 € | |
| Zeer grote vennootschap / OOB | ≥ 50.000.000 € | ≥ 43.000.000 € | 12.000.000 € |
Deze vijf plafonds, vastgelegd door art. 2:57 WVV naargelang de grootte van de vennootschap (gemiddelde omzet en balanstotaal over drie boekjaren), dekken alle claims die uit hetzelfde feit voortvloeien. Voor de meeste Belgische BV's zal het toepasselijke plafond 125.000 € of 250.000 € bedragen, maar een grotere BV kan onder de hogere schijven vallen, tot 12.000.000 € voor organisaties van openbaar belang. Maar art. 2:57 §3 WVV stelt deze plafonds net buiten werking in de gevallen waarin een claim het duurst wordt om te verdedigen: grove fout, lichte fout met een gewoonlijk in plaats van toevallig karakter, of bedrieglijk opzet. In die situaties blijft de bestuurder zonder wettelijke grens blootgesteld, en financiert enkel een bestuurdersaansprakelijkheidsverzekering dan de verdedigingskosten en een eventuele veroordeling.
Het claims-made mechanisme: wat te controleren
Vrijwel alle bestuurdersaansprakelijkheidspolissen op de Belgische markt werken op "claims-made" basis: de waarborg geldt voor claims die voor het eerst worden ingediend tijdens de looptijd van het contract, ongeacht wanneer het schadeverwekkend feit zich voordeed, op voorwaarde dat dit feit bij het afsluiten onbekend was bij de verzekerde. Dit mechanisme heeft een rechtstreeks praktisch gevolg: een bestuurder die ontslag neemt, of een vennootschap die van verzekeraar verandert, verliest de dekking voor eerdere feiten als er op het moment van de wijziging nog geen claim is ingediend.
Hier komt de nadien lopende waarborgperiode om de hoek kijken. Art. 142 §2 van de wet van 4 april 2014 betreffende de verzekeringen omkadert dit mechanisme precies voor contracten op claims-made basis: het legt een minimale dekking van zesendertig maanden op na het einde van het contract voor claims die betrekking hebben op een feit dat zich tijdens het contract voordeed en bij het einde ervan onbekend bleef. Verzekeraars mogen deze periode contractueel verlengen, maar niet onder dit wettelijke minimum inkorten. De duur ervan blijft niettemin de moeite waard om uitdrukkelijk na te gaan, met name wanneer een bestuurder zijn functie neerlegt of wanneer de vennootschap haar contract beëindigt, aangezien de vordering tot aansprakelijkheid tegen een bestuurder in beginsel verjaart na vijf jaar (art. 2:143 §1 WVV), waarbij het precieze startpunt van die termijn voor discussie vatbaar kan zijn naargelang de omstandigheden, bijvoorbeeld bij faillissement.
Een bestuurdersaansprakelijkheidspolis kiezen
Vóór het ondertekenen van een bestuurdersaansprakelijkheidspolis
Controleer wie verzekerd is
Bestuurders van rechtswege, feitelijke bestuurders, personen belast met het dagelijks bestuur: de definitie van "verzekerde" in het contract moet overeenstemmen met het werkelijke bestuur van de BV.
Vergelijk de dekkingslimiet met het toepasselijke wettelijke plafond
Een dekkingslimiet die lager ligt dan het wettelijke plafond van art. 2:57 WVV laat een deel van de blootstelling ongedekt.
Lees de precieze lijst van uitsluitingen
Naast de gemeenschappelijke kern (opzettelijke fout, strafsancties) voegt elke verzekeraar eigen uitsluitingen of sublimieten toe, bijvoorbeeld voor insolventie of sociale media.
Controleer de duur van de nadien lopende waarborgperiode
Het wettelijke minimum is 36 maanden (art. 142 van de wet van 4 april 2014 betreffende de verzekeringen); sommige verzekeraars bieden een langere duur, doorslaggevend bij een verandering van verzekeraar, het ontslag van een bestuurder, of de verkoop van de vennootschap.
Controleer de samenhang met het mandaat
Bij een onbezoldigde bestuurder is het verband tussen de premie en de belastbare inkomsten van de vennootschap minder rechtstreeks, wat de aftrekbaarheid verzwakt onder art. 49 van het Wetboek van de inkomstenbelastingen.
Structureer de governance van uw BV
Monsiegesocial begeleidt bestuurders van Belgische BV's bij vennootschapsoprichting, domiciliëring en de verplichtingen van het dagelijks bestuur.
Fiscale behandeling van de premie voor de vennootschap
De premie van de bestuurdersaansprakelijkheidsverzekering, betaald door de BV, volgt de algemene voorwaarden voor de aftrek van beroepskosten van art. 49 van het Wetboek van de inkomstenbelastingen 1992: de uitgave moet gedaan zijn om belastbare inkomsten te verkrijgen of te behouden en gestaafd zijn met bewijsstukken. Binnen dit algemene kader is ze in principe aftrekbaar voor de vennootschap.
Bij een onbezoldigd bestuurdersmandaat is dit verband tussen de uitgave en de belastbare inkomsten van de vennootschap minder rechtstreeks, wat de aftrek sterker blootstelt aan betwisting door de fiscale administratie op diezelfde grondslag van art. 49 WIB92. Een BV die een bestuurdersaansprakelijkheidspolis afsluit voor een onbezoldigde bestuurder heeft er dus baat bij om het verband tussen deze uitgave en de bedrijfsactiviteit te documenteren vooraleer ze als aftrekbare kost te boeken.
Verder lezen
- Aansprakelijkheid van de bestuurder van een BV in België: grove fout en persoonlijke verbintenissen
- Bestuurdersmandaat in een Belgische BV: bezoldiging, bevoegdheden en verantwoordelijkheden
- Conflict tussen vennoten van een BV in België: preventie en oplossing
- Officiële tekst van het Wetboek van vennootschappen en verenigingen (art. 2:56, 2:57, 2:58, 2:143 en 5:79) op ejustice.just.fgov.be
- Wet van 4 april 2014 betreffende de verzekeringen (art. 142, minimale nadien lopende waarborgperiode van 36 maanden op claims-made basis), raadpleegbaar op ejustice.just.fgov.be
